张律师您好：

　　我是智飞微信通的编辑小李，很高兴邀请到您参加我们本期的律师微访谈节目!
　　栏目：智飞微访谈
　　主持人：智飞微信通编辑小李
　　嘉宾：张晓雪律师
　　“小三”这个词大家都不陌生，“小三”的出现已经成为社会痼疾，其危害不仅在于背离了主流价值观，更伤害了婚姻家庭关系，现今社会关于“原配抓小三”类似的新闻屡见不鲜，那么“小三”的法律地位为何?要承担法律责任吗?因小三而离婚，财产怎么分?今天我们邀请上海婚姻家庭律师张晓雪做了访谈：



一


　　主持人：


　　很多人为防止对方出轨，而签订忠诚协议，那忠诚协议有法律效益吗?
　　张律师：


　　从我目前代理过的婚姻家庭案件来看，在离婚案件中75%以上为第三者造成的。所以“忠诚协议”的出现不是哗众取宠，不是偶然，是现实婚姻中无过错方(一般是女方)的大胆尝试，但在某种程度上来说也是一种无奈之举，一种自保行为。



　　那么什么叫忠诚协议呢?所谓忠诚协议是指在婚姻关系期间，夫妻双方应遵守互相忠实的义务，不得发生第三者事件，如有违反，过错方将对无过错方给予违约金、赔偿金、放弃部分或全部财产的协议。现实中还有以保证书、认罪书，空床费协议等形式存在。


　　自2002年上海闵行区人民法院判决支持了《婚姻法》修改后的第一起“忠诚协议”案例，引起社会很大争议。其后，全国各个法院陆续判决了几起案件，对于无过错方的诉讼请求基本给予支持。但实践中，“忠诚协议”是否有效，不是一句话呢就能概括的，对其性质和作用应正确看待，谨慎操作。


二


　　主持人：


　　因出轨而离婚可以要求精神损害赔偿吗?
　　张律师：


　　离婚损害赔偿制度是我国2001年修正后《婚姻法》所确立的一项新的离婚救济制度，离婚中的损害赔偿包括物质损害赔偿和精神损害赔偿。《婚姻法》第46条规定了离婚诉讼中无过错方提起损害赔偿的条件为：


　　1、重婚的;
　　2、有配偶者与他人同居的;
　　3、实施家庭暴力的;
　　4、虐待、遗弃家庭成员的。


　　所以，离婚中无过错方有权因对方的出轨而要求精神损害赔偿。但实际上，在离婚案件中，无过错方获得离婚损害赔偿的难度相对较大，除非对方自愿赔偿。原因是无过错方举证困难。比如常见的微信记录、QQ聊天记录这些都不是直接证据，且需要公证。再如宾馆开房记录，开房记录涉及个人隐私问题，除了公安部门，其他部门无权调取。即使无过错方申请法院调查令调查，法院一般也不会出具。


　　司法实践中，直接认定过错的证据主要如下：


　　1、报警记录、验伤单、伤残鉴定书。
　　2、因吸毒、赌博、嫖娼等违法行为被采取行政、刑事处罚措施的。
　　3、过错方与“小三”录制性爱音频、照片、非婚子女亲子关系鉴定书等。


　　律师建议，如涉及精神损害赔偿的，建议双方首先达成书面协议，否则一旦诉讼，因举证困难，获赔偿难度大。


三

　　主持人：


　　现实生活中常发生将财产赠与小三的现象，这种行为有无法律效力?
　　张律师：


　　根据我国《婚姻法》第17条规定，夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权。最高人民法院《婚姻法司法解释一》，夫或妻非因日常生活需要对夫妻共同财产作重要处理决定的，夫妻双方应平等协商，取得一致意见。根据这些规定，夫或妻在处理对共同财产作出重大决定要取得一致意见，任何一方无权单独处分夫妻共同财产，否则另一方享有撤销权。所以，如果过错方赠与“小三”的财产为其婚前财产，无过错方无权干涉;如过错方赠与“小三”的财产为夫妻共同财产，比如房产、汽车、钻戒、名牌包包等，无过错方均可起诉“小三”，要求返还。律师提醒：现实生活中，这种非正当关系的赠与越来越少，因为“小三”本身权益得不到保护，所以“小三”会用其他看似合法方式另过错方处分夫妻共同财产，使无过错方权益受损。那么如何识破“小三”所谓的合法方式处分夫妻共同财产，我们下次再探讨。


四

　　主持人：


　　非常感谢张律师的详细解答，看您的微信朋友圈，有很多公益类的信息，您怎么看目前中国的公益?
　　张律师：


　　这个问题不是我的专业，我不好回答。中国的公益，这个问题太大了，我只想说说我亲力亲为的公益。为了提升自身素质，参加了一些培训，其中一个“领袖课程”也叫“教练技术”对我来说意义重大，令我的事业、亲密关系、人际关系都有质的变化，从而结识一群好友。我们一起组织公益，亲自去弱势群体考察，确保每一分钱都是经过我们送给每个需要帮助的人。我们多数是帮助孩子，如留守儿童、智障儿童、贫困儿童等，所以我只想说我做的事，不知道是不是公益啦，能实实在在帮助孩子，无论是从物质上还是精神上，有机会一起参与吧。


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