律师随笔
劳动争议代理词
作者：张晓雪 律师 时间：2013年05月22日
尊敬的仲裁员：
上海国创律师事务所接受申请人焦某的委托，指派本律师担任申请人的代理人，现结合该案事实、争议焦点和相关法律规定发表如下代理意见，望仲裁庭认真研讨给予采纳。
经仲裁庭查明，申请人与被申请人对以下事实给予认可：
1、2011年3月10日，申请人进入被申请人处工作；
2、2011年4月19日，双方签订劳动合同，合同期限为2011年4月19日至2012年4月18日，月工资为5000元；
3、2012年，被申请人向申请人提供过一份工资为1450元的劳动合同，因申请人不认同工资金额，故被申请人未再要求申请人签订劳动合同；（该份合同出具时间为2012年4月，但实为8月才交到申请人手里，录音可以证明）
4、2012年10月18日，申请人因未签劳动合同向奉贤区四团镇仲裁委投诉；
5、2012年10月26日，奉贤区四团镇仲裁委出具调解不成通知书；
6、2012年10月26日，被申请人向申请人户籍地邮件书面文件（文件内容不详，被申请人未向仲裁庭提供）；
7、2012年10月29日，申请人向奉贤区仲裁委立案；
8、2012年10月31日，申请人在被申请人处工作，因不能打卡厂长给其发工作指示卡；
9、2012年10月31日，被申请人单方解除劳动关系，办理退工手续；
庭审情况：庭审中，被申请人辩驳“与申请人多次协商未果，消极怠工，故解除劳动关系”。被申请人所述的“多次”即“两次”，一次为2012年提供的工资为1450元的劳动合同，另一次为2012年10月26日邮件的EMS。本律师认为这两次根本不是协商，而是被申请人依据不符合事实、不符合逻辑的规定违法解除劳动关系，理由如下：
一、关于2012年工资为1450元的劳动合同
申请人于2012年8月中旬收到被申请人提供的劳动合同，合同写明工资为1450元，但申请人的实际工资为6000元，被申请人也是按照6000元发放的（工资条和工资卡详单给予证明）。1450元的工资被申请人从未举行职工会进行听证，也从未与申请人协商沟通过。根据劳动法规定，用人单位无权单方变更劳动合同，所以，对于被申请人单方变更的、与事实不符的劳动合同申请人拒签于法不悖。另外，拒签该份劳动合同并不代表拒签其他符合事实的劳动合同。被申请人理应及时变更工资或者向申请人解释说明，但，被申请人却置之不理，无视法律的存在，无视劳动者合法权益的保障。
二、关于2012年10月26日邮件的EMS
首先被申请人只向仲裁庭提供了一份EMS邮件详情单（详情单只记载收、寄件人姓名及投递时间），却未提供EMS邮件内容，所以该份EMS详情单根本无法证明被申请人向申请人协商签订劳动合同事宜。退一步讲，我们暂且承认邮件内容为被申请人所述，即为张贴在工厂内的“签订劳动合同通知书”，那该份通知书对申请人也是无约束力的。因为申请人已于2012年10月18日向四团镇仲裁委投诉立案，双方争议已走到法律程序，如何解决，应由仲裁庭依法调解或裁决，故，被申请人单方出具该份通知书纯属逃避法律责任，理由如下：
1、被申请人出具“签订劳动合同通知书”前，申请人一直在被申请人处工作，上下班打卡，听从领导安排?可以说是在被申请人可视范围内，但被申请人为何用EMS将通知邮寄到申请人河南老家，目的就是以合法形式邮寄不符事实的邮件，到达签收目的，以示自己尽到通知提醒义务。但是，本律师认为，签收并不能代表申请人对邮件内容真实性的认可，家人的签收也不能代表申请人的签收。故，被申请人采用EMS邮寄通知是为逃避法律惩罚，涉诉后单方采取的补救措施，根本不能证明被申请人就补签劳动合同与申请人进行协商过。
2、“签订劳动合同通知书” 要求申请人于2012年10月26日前到被申请人处办理劳动合同，否则视为自动辞职。但，该份通知书投递时间为：2012年10月26日，签收时间为：2012年10月31日。也就说，在被申请人投递那刻起、申请人未签收前，申请人就已无法按照通知时间前往办理劳动合同了。所以，该份通知的规定是事实上不可能完成的，那么被申请人依据该份通知而解除劳动关系显然是违法的，其这一行为只能说明被申请人想以掩耳盗铃的方式逃避法律责任。
三、关于被申请人向四团镇仲裁委提供的“怠工函”
该份怠工函是被申请人单方提供的，无怠工人员姓名，无报警记录，无录像、摄像记录，也无怠工人员签名，所以该份怠工函只能说明被申请人处曾出现过怠工情况，根本无法证明申请人有怠工情形。
综上所述，被申请人在无法律和事实前提下即单方解除劳动关系，属违法解除劳动关系，毋庸置疑，必受严惩。望仲裁庭查明事实真相，做出公平裁决，维护申请人合法权益。
代理人：张晓雪
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